Detta är den fjärde artikeln i Vasa Advokatbyrås serie om force majeure och oskälighet. Tidigare delar har behandlat rekvisiten väsentlig ändring och förutsebarhet samt deras praktiska innebörd. Att force majeure sällan prövats i svensk domstol hänger sannolikt samman med decennier av relativt stabil ekonomi – men det innebär inte att regelverket saknar betydelse när omständigheterna väl förändras.
Utom kontroll är ett av fyra rekvisit som samtliga måste vara uppfyllda för att force majeure ska anses föreligga. Seriens övriga delar behandlar de återstående rekvisiten. Eftersom ämnet är juridiskt komplext och rättsläget till delar oklart kan en konkret prövning alltid se annorlunda ut beroende på omständigheterna i det enskilda fallet.
Rekvisiten
För att oskälighet enligt 36 § avtalslagen, eller force majeure, ska kunna göras gällande krävs att fyra rekvisit är uppfyllda:
- Avtalsförhållandet ska väsentligen påverkats av den yttre händelsen/omständigheten,
- Parterna ska inte insett eller bort insett den senare händelseutvecklingen,
- Händelsen/omständigheten ska ligga utanför parternas kontroll och
- Riskfördelningen mellan parterna ska vara lämplig.
Utom parternas kontroll
Det tredje rekvisitet innebär att den händelse eller omständighet som åberopas måste ligga utanför parternas kontroll. Begreppet definieras inte i 36 § avtalslagen, men vägledning ges i köplagen – särskilt 27, 40 och 57 §§ – samt i 14 och 30 §§ konsumentköplagen. Ytterligare tolkningsstöd erbjuder art. 7.1.7 i UNIDROIT Principles, som regelbundet används som referenspunkt även i svenska kommersiella tvister.
Grundtanken är att händelsen inte får vara något som någon av parterna kunnat råda över – den måste ligga utanför deras respektive kontrollsfärer. Händelser inom en parts kontrollsfär är den partens ansvar, och den bär därmed risken för skador som uppstår där (jfr. köplagen). Kontrollsfären innefattar typiskt sett även ansvar för underleverantörer och anställda; se exempelvis NJA 2014 s. 425 avseende transportavtal. Utöver att händelsen inträffat utom kontrollsfären förutsätts att parten saknat möjlighet att förebygga den eller begränsa skadan. Denna bedömning är strikt – den part vars kontrollsfär händelsen hör till förväntas vidta långtgående åtgärder för att förhindra och minimera skador. I praktiken liknar prövningen den som görs vid förutsägbarhet (jfr. art. 79 CISG för internationella köp).
Vad som konkret krävs för att en händelse ska anses ligga utom parternas kontroll är inte fullt ut klarlagt, inte minst eftersom Högsta domstolen hittills haft få tillfällen att pröva frågan självständigt. Inte heller UNIDROIT Principles ger belysande exempel. Mer konkret vägledning finns i lagkommentaren till 27 § köplagen, där det anges att bedömningen bör utgå från om säljaren haft möjlighet att förebygga eller begränsa skadan inom ramen för sin normalt bedrivna verksamhet. Det innebär att en säljare inte kan undgå ansvar för skador som normalt faller inom hans verksamhetsrisk – det måste röra sig om en extraordinär händelse. Värt att notera är att 36 § avtalslagen, art. 6.2.2 UNIDROIT Principles och 27 § köplagen är delvis annorlunda utformade och tar sikte på skilda situationer, trots att de delar centrala element.
Sammantaget förutsätter rekvisitet "bortom kontroll" att det rör sig om en extraordinär händelse utanför parternas normala ansvarsområde. Både svensk rätt och internationella instrument saknar i dag tydliga prejudikat på området, vilket innebär att frågan inte kan besvaras mer konkret utan en bedömning av de specifika omständigheterna i varje enskilt fall.
Andra artiklar i serien om force majeure
Force majeure och oskälighet – Covid 19
Force majeure och oskälighet – effekten av jämkning
Force majeure och oskälighet – konsument
Force majeure och oskälighet – konsument II
Force majeure och oskälighet – klausulen?
Force majeure och oskälighet – utom kontroll
Force majeure och oskälighet – rimlig riskfördelning
Force majeure och oskälighet – rekvisitet oförutsägbarhet
Force majeure – rekvisitet väsentlig ändring
Författad av jur. trainee Henrik Berg